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公司股东的勤勉义务

来源:江苏股权律师网 作者:江苏律师时间:2015-12-23

勤勉义务在英美法上使用的词是duty of care 和duty of diligence, 二者虽有所区别,但我国目前立法笼统地使用勤勉义务这样的表述而未作进一步区分,在学者的著作中有时又被称为注意义务。勤勉义务的基本含义是指,董事、监事、高级管理人员在经营管理公司时,应当为了公司的利益而以合理的方式勤勉尽职地履行职责。显然,这是一个比忠实义务在理解上更为宽泛复杂的概念。

相比于忠实义务的法律规定而言,我国公司法对勤勉义务的规定,除了上述第一百四十八条规定了这种义务本身以外,再也没有一处提及该项义务。因此需要从其他法律渊源中来考察勤勉义务的具体内容。

(1)2002年由证监会和当时的国家经济贸易委员会发布的《上市公司治理准则》中曾经提及勤勉义务:该准则第三十三条规定:董事应根据公司和全体股东的最大利益,忠实、诚信、勤勉地履行职责。第三十四条规定:董事应保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。第三十五条规定:董事应以认真负责的态度出席董事会,对所议事项表达明确的意见。董事确实无法亲自出席董事会的,可以书面形式委托其他董事按委托人的意愿代为投票,委托人应独立承担法律责任。第三十七条规定:董事应积极参加有关培训,以了解作为董事的权利、义务和责任,熟悉有关法律法规,掌握作为董事应具备的相关知识。

(2)2006年证监会发布的《上市公司章程指引》 第九十八条规定:

董事应当遵守法律、行政法规和本章程,对公司负有下列勤勉义务:(一)应谨慎、认真、勤勉地行使公司赋予的权利,以保证公司的商业行为符合国家法律、行政法规以及国家各项经济政策的要求,商业活动不超过营业执照规定的业务范围;(二)应公平对待所有股东;(三)及时了解公司业务经营管理状况;(四)应当对公司定期报告签署书面确认意见。保证公司所披露的信息真实、准确、完整;(五)应当如实向监事会提供有关情况和资料,不得妨碍监事会或者监事行使职权; (六)法律、行政法规、部门规章及本章程规定的其他勤勉义务。

(3)最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条第四款规定:股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的,人民法院应予支持;董事、高级管理人员承担责任后,可以向被告股东追偿。

公司法司法解释(三)这一条款的规定,意味着董事、高级管理人员负有督促股东及时足额缴纳出资的义务,这种督促在性质上就是一种尽职、注意的勤勉义务。至于具体如何行为才算履行了督促出资的勤勉义务,我们认为,董事和高级管理人员可以采取向未及时出资的股东发出书面提醒函件或者在有该股东出席的会议上提出建议的方式来尽到自己的勤勉义务。而这些行为都应当保留有书面的记录。

 

 

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